2023-06-08

美国提出的对外投资审查机制有什么影响？

主理人：

2023年新提出的对外投资审查机制对于基金投资、出海企业、国企、海外科研中心和美国公司架构有什么影响

美国想要通过限制对中国投资遏制中国不是一天两天了。过去几年，美国国会议员和政府几乎每年都会提出新的立法建议，希望建立新机制来审查美国企业对外国的投资，尤其是针对中国和高科技产业的投资。

2018年，美国在对美国外国投资审查委员会机制（CFIUS）和美国出口管制制度进行改革的两项重大法案：《外国投资风险审查现代化法案》（FIRRMA）和《出口管制改革法案》（ECRA）的草案和讨论中就包括对“受到特别关注的国家”投资的审查机制。

2021年，美中经济与安全审查委员会向国会建议考虑审查关键供应链和生产能力的海外转移，包括美国实体的对外投资的审查。

同年，美国国会议员在《美国国家关键能力防御法案》（NCCDA）中提出了对外投资审查机制，最终在2022年被纳入了美国众议院的《美国竞争法案》（America COMPETES）草案。然而，在美国参议院通过的相对应版本：《美国创新与竞争法》（也称为《无尽边疆法》）草案，这种审查机制并未被纳入。

2023年，美国国会议员再次推出了一个新法案——《2023年国家关键能力防御法案》（NCCDA），再次提出建立对美国对外投资的审查机制。

美国的反复努力建立对外投资审查机制，也在欧盟获得响应。欧盟2023年工作计划明确包括“研究是否需要建立额外的对外投资控制工具”。

《2023年国家关键能力防御法案》

该法案将中国明确列为“关注国家”。美国个人和实体对关注国家的某些行业的投资和其他受管制行为，都将受到对外投资审查的限制，其中包括：

- 半导体制造与先进封装
- 大容量电池
- 关键矿物和材料
- 人工智能
- 量子信息科学与技术
- 活性药物成分
- 汽车制造

不仅仅是股权收购，某些债务安排、绿地投资、合资企业、经营合作、获得董事会席位等范围广泛的各类活动都受到管制。

如果受到法案管制，那么就需要强制进行对外投资申报，美国政府也可以主动启动调查。

对中国企业和市场有什么影响？

国家安全在美国法下是一个什么都能装的概念。美国法院也基本尊重美国政府对国家安全概念的界定。这也在美国外国投资委员会审查机制的运作情况中得到反映。对外投资的审查机制一经建立，实际上给了美国政府极大的权利，插手各类跨境交易。

基金投资

目前许多北美投资基金已经基于各种原因，降低了对中国投资的比重，甚至完全避开中国市场。一些基金的有限合伙人(LP)可能对基金管理人施加各类的投资要求。如果新机制通过，投资者势必降低对中国市场的兴趣。毕竟聘请律师应对对外投资审查机制本身就会带来额外的交易成本。

中国出海企业

很多中国出海企业凭借国内制造业和供应链的优势，进军美国市场，获得不少市场领先优势。目前出海创业的新浪潮之一，就是了解美国市场和文化的中国人或者外籍华人在美国直接开始创业，然后再在中国建厂或与中国合作方合作，构建高效和高性价比的供应链。美国的创业公司来到中国投资和搭建各类子公司，甚至和中方进行合作，也可能受到对外投资审查的限制。

中国国有企业

国企因素在国外的各类投资、并购和反垄断审查中，都受到外国政府的额外关注和仔细审查。美国这份《2023年国家关键能力防御法案》草案的对外投资审查机制还预计将与另一份《中国政府竞争法案》草案合流，有可能整合成一部法律通过。而国企因素是后者着重聚焦的话题。
如果新的对外投资机制建立，国企或有国有资本投资的公司在和美国资本进行资本运作和交易将遇到更多问题。考虑到受监管的交易范围广泛，甚至日常的经营合作也可能受到管制。

美国科研中心

在美国设立科研中心，是许多公司的选择。例如，医疗企业钟爱的波士顿，科技企业扎堆的硅谷等等。目前，许多科研中心的成果可能会受到美国出口管制的限制，已经为这些海外研发中心蒙上了一阵阴影。

目前的法案的规则不仅适用于投资，还适用于某些合作研发和合作经营。那么美国研发中心和国内母公司的合作，会不会需要受到审查，从而困难重重？

美元交易、美国架构、美国金融系统

美元和美国金融系统是美国施展其法律触角的强大武器。新法案好在没有像美国制裁法一样，将所有美元交易和美国金融系统列入管制范围。虽然投资机构的国籍、来源地和活动地域不同，但是许多国际投资机构都是采用美元基金的模式。如果美元交易都被列入管制范围，那么将对私募股权和风险投资行业带来巨大冲击。

然而，所有在美国注册的公司都受到对外投资审查的管制，如果公司的股权架构中有一层架构注册在美国，那么将受到直接冲击。更为要命的是，如果想拆掉现有公司股权架构中的美国架构，需要将其下子公司股权转让给其他国家实体，那本质上是一起外国公司收购美国公司资产的交易，反而可能受到运行多年的美国外国投资审查委员会审查。